Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Плюсы и минусы ноу-хау: когда выгодно вводить секрет производства». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
С утечками постоянно борются технологические компании и производители электроники, но они все равно происходят. Например, в 2014 году бывший сотрудник LG передал китайскому конкуренту компании 1200 секретных документов, касающихся технологии производства плазменных панелей. Китайская компания применила полученные сведения в своем производстве.
Другой комментарий к статье 1465 Гражданского Кодекса РФ
1. Относительно правовой природы секретов производства, торговых секретов, секретов промысла и им подобных издавна ведутся споры . При этом возобладали две основные позиции: первая сводится к тому, что на ноу-хау распространяется режим исключительных прав (иногда говорят об их особом по сравнению с другими видами интеллектуальной собственности «квазиабсолютном характере» ), вторая — к тому, что на ноу-хау распространяется лишь фактическая монополия его создателя . Споры в науке вызывает вопрос и о соотношении секретов производства (ноу-хау), информации, коммерческой тайны, которые с 1 января 2008 г. не рассматриваются в качестве объектов гражданских прав.
———————————
См. подробнее о терминологии: Дозорцев В.А. Понятие секрета промысла («ноу-хау») // Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М.: Статут, 2003.
О различных точках зрения на понятие секрета производства (ноу-хау) и соотношении его с понятиями информации, объектов исключительных прав см.: Ливадный Е.А. Ноу-хау как результат интеллектуальной деятельности и информация (работа подготовлена для СПС «КП», 2006); а также: Международная передача технологий: правовое регулирование / Отв. ред. М.М. Богуславский. М., 1985; Еременко В.И. Об интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе Российской Федерации // Законодательство и экономика. 2002. N 5; Огородов Д.В. Правовые отношения в информационной сфере. Автореф. дис. . канд. юрид. наук. М., 2002; Рузакова О.А. Правовой режим и особенности передачи ноу-хау // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2002. N 5. С. 26 — 34; Войниканис Е.А., Якушев М.В. Информация. Собственность. Интернет: Традиция и новеллы в современном праве. М.: Волтерс Клувер, 2004.
Дозорцев В.А. Информация как объект исключительного права // Дело и право. 1996. N 4. С. 27 — 43; N 5. С. 23 — 28; Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права). М.: НОРМА-ИНФРА-М, 2000. С. 13, 413 — 415; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М.: Проспект, 2003. С. 682 — 683.
Зенин И.А. Рынок и право интеллектуальной собственности в СССР // Вопросы изобретательства. 1991. N 3; Степанова О.А. Договоры об использовании идеальных результатов интеллектуальной деятельности: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. М., 1998. С. 5; Еременко В.И. Правовое регулирование конкурентных отношений в России и за рубежом: Автореф. дис. . докт. юрид. наук. М., 2001. С. 11 — 12.
Информацию в контексте ноу-хау, незапатентованных изобретений, полезных моделей называют «дополнительным объектом интеллектуальной промышленной собственности, который потенциально патентоспособен, но по каким-либо причинам не может быть запатентован в установленном порядке. Предлагается в отношении дополнительных объектов устанавливать режим коммерческой тайны вместо режима патентной защиты прав» . Так, В.А. Дозорцев определял права на служебную или коммерческую тайну как «квазиабсолютные» и предлагал различать права на ноу-хау и права на информацию .
———————————
Сенников Н.Л. Дополнительные объекты права интеллектуальной промышленной собственности // Юридический мир. 2006. N 1, 2 // СПС «КП».
Система правового регулирования товарных информационных отношений // Научно-техническая информация. Сер. 1. Организация и методика информационной работы. 1997. N 9. С. 4.
Дозорцев В.А. Информация как объект исключительного права // Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации. М.: Статут, 2003.
Часть четвертая ГК РФ разрешила вышеназванные споры путем закрепления за секретом производства (ноу-хау) исключительного права.
2. Комментируемая глава и ее положения являются новеллой законодательства об интеллектуальных правах. Впервые в отношении секретов производства (ноу-хау) вводится режим исключительного права, что основывается в первую очередь на положениях Соглашения ТРИПС, согласно п. 2 ст. 39 которого физическим и юридическим лицам предоставляется возможность препятствовать тому, чтобы информация, правомерно находящаяся под их контролем, без их согласия была раскрыта, получена или использована другими лицами способом, противоречащим честной коммерческой практике, при условии, что такая информация:
а) является секретной в том смысле, что она в целом или в определенной конфигурации и подборе ее компонентов не является общеизвестной и легко доступной лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с подобной информацией;
б) ввиду своей секретности имеет коммерческую ценность и
в) является объектом надлежащих в данных обстоятельствах мер, направленных на сохранение ее секретности со стороны лица, правомерно контролирующего эту информацию.
Вступление в силу положений данной главы повлекло необходимость прекращения действия ст. 139 ГК РФ, а также внесения соответствующих изменений в ст. 128 ГК РФ, в Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» .
———————————
Собрание законодательства РФ. 2004. N 32. Ст. 3283.
Определяя соотношение норм комментируемой главы и Закона о коммерческой тайне, судам следует учитывать, что режим коммерческой тайны, перечень не подлежащих охране сведений и порядок предоставления составляющей коммерческую тайну информации определяются в соответствии с Законом о коммерческой тайне.
3. В российском законодательстве до недавнего времени отсутствовало определение понятия «ноу-хау», за исключением Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., которые рассматривали ноу-хау в качестве секрета производства. В соответствии со ст. 151 Основ обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), имел право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами при условии, что:
— информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;
— к этой информации нет свободного доступа на законном основании;
— обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности.
Этими признаками Гражданский кодекс РФ характеризовал служебную и коммерческую тайну (ст. 139).
До 1 января 2008 г. в науке не было единства в определении понятия «ноу-хау». Существовали различные точки зрения по данному вопросу, начиная с того, что ноу-хау — это только технические достижения, и до понимания ноу-хау как общих навыков в коммерции или профессии .
———————————
Склярофф М. Некоторые юридические аспекты защиты интеллектуальной собственности с позиций законодательства и физики // Коммерциализация интеллектуальной собственности: проблемы и решения. М., 1996. С. 108 — 118.
4. Признаки секретности производства отражены в комментируемой статье:
— секрет производства (ноу-хау) — это секретные сведения. Через категорию «сведения» раскрывается понятие «информация». В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» информация — это сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления;
———————————
Собрание законодательства РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3448.
Как ввести режим ноу-хау в компании
Как уже было сказано выше, для введения режима ноу-хау организация должна предпринять определенные меры для защиты коммерческой тайны. И в этом случае недостаточно только подписания обязательств о неразглашении информации с сотрудниками. Эти меры должны носить системный характер и включать несколько процедур.
| Вид документов или мер | Цели |
|---|---|
| Приказ руководителя о введении режима ноу-хау, Положение о коммерческой тайне в письменной форме | Организационная основа для введения режима ноу-хау |
| Перечень охраняемых сведений и лиц, имеющих доступ к ноу-хау: работников, контрагентов, инвесторов, партнеров | Информация о ноу-хау должна быть четко идентифицирована. В дальнейшем это будет доказательством того, что сведения отнесены к коммерческой тайне |
| Специальное делопроизводство | Организация хранения, передачи и доступа к документам, которые представляют коммерческую тайну |
| Изменение трудовых договоров или введение допсоглашения к ним, обязательства о неразглашении, ознакомление сотрудников под расписку | Введение ответственности для работников, имеющих доступ к ноу-хау |
| Рабочая документация, регламентирующая обращение с секретной информацией: должностные инструкции, инструкции о порядке допуска к ноу-хау, журналы инструктажей по соблюдению режима, журналы учета работников, допущенных к ноу-хау, журналы учета информации, составляющей коммерческую тайну | Организация режима ноу-хау на рабочих местах |
| Маркировка материальных носителей (документов или продукции, ее образцов) грифом «Коммерческая тайна» | Идентификация секретных данных |
| Введение кодов доступа, хранение документации в специальных сейфах, шифрование информации, внутренние и внешние охранные посты | Физическое ограничение доступа к коммерческой тайне, технические меры безопасности |
| Обучение сотрудников, работа которых связана с ноу-хау | Информирование о правилах информационной безопасности и об ответственности за нарушение режима ноу-хау |
| Соглашение о конфиденциальности к основному договору | Для соблюдения конфиденциальности при заключении контрактов и договоров с внешними агентами (заказчиками, поставщиками и прочими) |
Ответственность за нарушение режима ноу-хау
Право на секрет производства, ноу-хау не только устанавливает ограничения для использования вашей разработки третьими лицами. Работники, партнеры и другие агенты, подписавшие соглашения о сохранении конфиденциальности информации, несут юридическую ответственность за неисполнение обязательств:
- По п.1 статьи 1472 ГК РФ и п.7 статьи 243 ТК РФ лицо, которое использовало или распространило секрет производства, обязано возместить убытки его правообладателю.
- По п.4 статьи 11 №98-ФЗ работник должен возместить убытки и в том случае, если он уже уволился, а срок правовой охраны ноу-хау еще не прекратился.
- По п.6в статьи 81 ТК РФ работодатель вправе расторгнуть договор с работником, нарушившим режим секрета производства.
- По п.3 статьи 14 №98-ФЗ ответственность несут также работники государственных и муниципальных учреждений, по вине которых произошла утечка информации, составляющей коммерческую тайну компании.
- По статье 183 УК РФ лицо, похитившее сведения о ноу-хау и незаконно распространяющее их, обязано выплатить штраф в размере до 1 млн. руб. (в составе организованной группы – до 1,5 млн. руб.). Нарушитель также может быть лишен свободы на срок до 7 лет.
-
Кроме того, в отношении работников устанавливаются следующие ограничения:
- при увольнении они обязаны передать работодателю материальные носители (например, карты памяти, флэш-карты, документы), которые содержат коммерческую тайну;
- работники должны соблюдать в течение определенного срока (он оговаривается в трудовом договоре или в допсоглашении) конфиденциальность информации после увольнения.
Что значит ноу-хау: понятие и юридическая характеристика
Ноу-хау — это секрет деятельности, который становится объектом собственности (интеллектуальной). К разработкам относятся новаторские методы, схемы, графические изображения, формулы, навыки, открытия, рецептура продукции, оборудование, инструментарий и т.д.
Новаторскими признаются также результаты творчества, компоновка разработок научных, промышленных, управленческих, технических и т.д. Сведения, относящиеся к коммерческой тайне, могут являться предметом продажи и покупки для повышения производительности предприятия.
Статус изобретения присваивается данным, не включенным в фонд разработок и патентов. Регулирование методов и способов использования новаторских разработок, нормативы распоряжения секретными данными зафиксированы в главе 75 ГК РФ.
Отражена специфика регулирования понятия и в налоговом кодексе РФ. По правилам разработки признаются активами нематериальными. В НК РФ (п.3 ст.257) использование процессов, формул на промпредприятиях подлежит налогообложению (взимается налог на прибыль от деятельности).
Владелец юридических прав на разработку имеет возможность передавать сведения на условиях подписания договора с указанием отчуждения секретных данных (ст. 1468 ГК РФ). Допускается подписание лицензионного соглашения (ст. 1469 ГК РФ).
Законодательство в отношении ноу-хау
Секретные изобретения должны быть зарегистрированы разработчиком либо группой лиц. Порядок получения статуса правообладателя отражен в ст. 1465 ГК РФ.
Компании либо физическому лицу для получения патента на изобретение требуется:
- определить набор данных (текстовая и графическая информация, схемы, формулы и т.д.), которые войдут в пакет авторской разработки;
- обеспечить защиту сведений введением режима коммерческой тайны;
- ограничить доступ к данным третьим лицам.
Для введения на предприятии режима сохранения коммерческой информации разрабатывается и утверждается локальная документация (положения, правила, учетные книги, регламенты, инструктаж).
Согласно ст. 10 ФЗ № 98, для введения режима сохранения секретных данных необходимо:
- разработать правила доступа и работы со сведениями;
- определить ответственных за обеспечение безопасности данных;
- разработать порядок учета сотрудников, имеющих разрешение применять секретные сведения;
- выполнить маркировку носителей ценной информации с предостережением от несанкционированного доступа.
По ТК РФ (пп.в п.6 ст. 81) разглашение секретных сведений может служить основанием для увольнения сотрудника. Предусмотрена административная ответственность. При недобросовестной конкуренции размер штрафа для сотрудника составит от 12 тыс. руб., для юрлица — от 100 тыс. руб.
Современное понятие ноу-хау
Говоря языком экономистов, под ноу-хау (от англ. know how — «знаю как») следует понимать сведения любого характера (изобретения, оригинальные технологии, знания, умения и т.п.), которые охраняются режимом коммерческой тайны и могут быть предметом купли-продажи или использоваться для достижения конкурентного преимущества над другими субъектами предпринимательской деятельности. Ноу-хау — это определенная система информационных подходов, включающих формулы, методы, схемы и наборы инструментов, необходимых для успешного ведения дела в какой-либо области или профессии, результат творческой (эвристической) деятельности, совокупность различных знаний и опыта (научного, технического, производственного, административного, финансового, коммерческого или иного характера), которые еще не стали всеобщим достоянием.
У современных российских юристов есть свое, более доступное для понимания понятие ноу-хау. Это стало возможным в связи с введением в действие с 1 января 2008 г. части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). В этом отношении часть четвертая ГК РФ является несомненным шагом вперед для отечественной юриспруденции, впервые за всю историю раскрывшей правовое понятие ноу-хау, которое к тому времени фактически существовало в России почти 20 лет.
Фрагмент документа. Статья 1465 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.
Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).
Таким образом, в современной отечественной юриспруденции ноу-хау чаще всего называют иначе — «секрет производства». И потому гл. 75 части четвертой ГК РФ, целиком посвященная ноу-хау, лишь в одной статье говорит о нем именно как о ноу-хау, в остальных случаях заменяя данное понятие на «секрет производства».
Режим прав на ноу-хау
Автора у секрета производства нет, следовательно, личные неимущественные права отсутствуют. Действует только исключительное право на секрет производства (ноу-хау).
Интересная норма закреплена в п. 2 статьи 1466 ГК РФ, которая регламентирует ситуацию, когда другое лицо может узнать о секрете производства, причем вне зависимости от лиц, которые были осведомлены о нем ранее. Такой случай вполне допустим: к примеру, одна и та же методика, повышающая эффективность производства, пришла в голову сначала одному предпринимателю, а потом другому. В таком случае закон наделяет обоих исключительными правами, причем права будут действовать независимо друг на друга.
Использовать ноу-хау можно любыми способами, не противоречащими закону, а также исключительным правом допускается распоряжаться, передавая его по лицензионному договору или по договору об отчуждении.
Есть также специальное условие прекращения исключительного права на секрет производства — когда третьи лица узнают о нем, и тем самым конфиденциальность информации утрачивается.
Обратите внимание, что исключительное право на этот объект не нуждается в регистрации. Кроме того, у него нет сроков охраны: пока конфиденциальность сохраняется, закон охраняет ноу-хау.
Методы защиты ноу-хау
Чтобы совокупность различных знаний и опыта (научного, технического, производственного, административного, финансового, коммерческого или иного характера), способная обеспечить превосходство над конкурентами, не стала всеобщим достоянием, необходимо предпринять меры по защите такой конфиденциальной информации.
В соответствии с законодательством, для монопольного использования ноу-хау можно использовать один из двух методов защиты — получение патента или соблюдение коммерческой тайны.
Цель у патента и коммерческой тайны одинаковая — не допустить использования инновации конкурентами и получить выгоду от монопольного использования.
Но методы защиты принципиально отличаются.
Патентование подразумевает раскрытие сведений и дальнейшую (предоплаченную авторами) защиту со стороны закона, в том числе право запрещать иным лицам использовать такое же решение без согласия держателя патента под угрозой судебного преследования.
А коммерческая тайна подразумевает защиту при помощи тайны. Сведения никому не раскрываются, но в случае разглашения или независимого открытия иным лицом запретить использование такого способа (технического решения) уже невозможно. Права на ноу-хау действуют до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность.
Иногда для защиты монопольных прав на технологию используются оба метода: патентом защищают самые общие технологические параметры (так называемый «зонтичный патент»), а остальные тонкости производства хранят в режиме коммерческой тайны.
На международном уровне правовой охране ноу-хау посвящена ст.39 Соглашения ТРИПСо закрытой информации[5]. Защита закрытой информации рассматривается как элемент борьбы против недобросовестной конкуренции. Каждый член ВТО обязан обеспечить юридические механизмы, предотвращающие недобросовестное использование секретной коммерческой информации.
В законодательстве РФ термин «ноу-хау» появился гораздо позже, чем в западных странах, и в некоторой степени его понимание строилось с учетом опыта других, соседних государств. Количество правовых актов, которые непосредственно действуют на территории нашего государства и если даже прекратили свое действие, среди них, использующих понятие ноу-хау, совсем невелико.
В России механизм «ноу-хау» закреплен в главе 75 части IV Гражданского кодекса. Статья 1465 ГК РФ после изменений 2014 года предусматривает, что секрет производства должен отвечать следующим признакам:[6]
— представлять собой сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере или о способах осуществления профессиональной деятельности. Сами сведения могут быть различными, в том числе организационными и экономическими, что отличает ноу-хау от изобретений и полезных моделей, которые всегда имеют именно технический результат. Таким образом, многие объекты, которые не защищаются патентами, могут охраняться в качестве секретов производства;
— иметь коммерческую ценность вследствие неизвестности третьим лицам. Коммерческая ценность может состоять в сокращении издержек производства, увеличении доходов, сохранении положения на рынке, установлении четкой системы оценки количества и качества деятельности персонала, формализации бизнес-процессов[7].
Таким образом, обладатель должен иметь некоторые преимущества перед конкурентами, которые не обладают ноу-хау;
— должны приниматься разумные меры по охране конфиденциальности сведений.
Наиболее эффективной мерой является введения режима коммерческой тайны, что, кстати, до 1 октября 2014 года было обязательным признаком рассматриваемого объекта интеллектуальной собственности.
Из перечисленных признаков следует, что права на секрет производства (ноу-хау) существуют только до тех пор, пока сведения не известны третьим лицам. Это не означает, что ноу-хау не может быть передано кому-либо, это означает, что к сведениям не должно быть свободного доступа. Например, запатентованные технические решения в обязательном порядке публикуются и становятся свободно доступными обществу. С учетом сказанного дадим следующее определение:
Секрет производства (ноу-хау) – это информация о результатах в научно-технической области или о способе осуществления профессиональной деятельности, которая имеет коммерческую ценность и не известна третьим лицам, что обеспечивается специальными мерами по защите её конфиденциальности.
Рассмотренные выше признаки для удобства представлены на схеме (рис. 1).
Согласно ст. 1466 IV части ГК РФ, владельцу тайны производства принадлежат исключительные права, если ноу-хау не противоречит закону. В случае, если любые физические или юридические лица неправомерно получают секретные сведения технологического процесса и способствуют разглашению данной информации, то нарушитель должен быть привлечен к гражданской ответственности. В судебном порядке его обязывают возместить убытки, причиненные правообладателю вследствие утраты исключительных прав на пользование ноу-хау.
Но при защите исключительных прав, правообладатель ноу-хау не может рассчитывать на патентную защищенность. Все взаимодействия со сторонними организациями по передаче коммерческой тайны строятся на взаимных конфиденциальных обязательствах. Именно этот факт свидетельствует, что доказать в суде нарушения конфиденциальности гораздо сложнее, чем доказать нарушения патентных прав.
Из-за отсутствия патентной защиты, при передаче прав на пользование ноу-хау или при купле-продаже лицензированной коммерческой деятельности между сторонами должен быть заключен договор о сохранении секретности информации. Здесь же должно быть четко оговорено возможное возмещение убытков в случае каких-либо нарушений.
Для защиты ноу-хау не существует какого-то специального закона. И это не только общероссийская проблема. Многие развитые западные и европейские страны также сталкиваются с уязвимостью и незащищенностью важной информации.
В нашей стране защита секретной коммерческой информации осуществляется согласно общим нормам гражданского кодекса. В случае доказательства нарушения прав, пострадавшая сторона вправе подать иск о возмещении ущерба. Тем не менее обеспечить доказательную базу по факту кражи тайной информации крайне сложно и привлечь виновных к ответственности практически невозможно. Исследователи связывают это с тем, что институт секретных технологий производства в России еще очень молод и только-только начал развиваться.
В мировой практике существует четкое понятие и определение что такое ноу-хау. Этот термин широко используется во всех областях народного хозяйства, юридической, организационной и правовой деятельности. Стоит отметить, что в развитых странах правонарушения, связанные с промышленным шпионажем или разглашением секретной информации, жестко караются законом.
В некоторых организациях есть секреты производства, но сотрудники могут не знать о том, что такое ноу-хау. Впоследствии он перестаёт оставаться таковым, а руководители предприятий несут издержки. Чтобы этого избежать, в том числе и в будущем, нужно разобрать конкретно, что же это такое.
Лицензия на секрет производства
Лицензия на секрет производства оформляется в случае его передачи третьим лицам. Подобный договор устанавливает правила использования коммерческой тайны и запрещает разглашать ее.
На основании ГК РФ, граждане, которые получили ноу-хау по лицензионному договору, обязаны хранить его в тайне вплоть до истечения срока действия соглашения. В противном случае нарушитель понесет уголовную ответственность.
Лицензионный договор на секрет производства может заключаться как на определенный срок, так и бессрочно. Во втором случае, если одна из сторон желает расторгнуть отношения, то она обязана предупредить об это вторую сторону соглашения не меньше чем за полгода до совершения действия.